Договор коммерческой концессии — что это такое, зачем нужен, заключение и регистрация

Расскажем подробнее об этом виде договорных отношений: обязанностях сторон, основных и дополнительных условиях, которые должны быть указаны в договоре концессии. Вы узнаете, как его регистрировать и какие подводные камни есть у франшизы.

Что такое договор коммерческой концессии

Понятие «франчайзинг» отсутствует в Гражданском кодексе РФ. Вместо него применяется термин «договор коммерческой концессии». Он чаще всего определяет отношения между участниками франшизы (но встречаются и другие типы соглашений, о чем расскажем далее).

Определение и основные понятия

Договор коммерческой концессии (ДКК) — документ, который подписывают контрагенты (компании, ИП). Один участник договорных отношений позволяет другому за определенную плату использовать в бизнесе свои наработки — товарный знак или знак обслуживания, коммерческое обозначение, секреты производства, фирменный стиль и т. д. То есть, разрешает работать под своим брендом и по своим технологиям. Франчайзер использует опыт и репутацию правообладателя, за что делится с ним прибылью.

Соглашение нужно оформить на бумаге и зарегистрировать в Роспатенте, иначе переход прав не состоится.

Правовые основы ДКК содержатся в Гражданском кодексе РФ (глава 54, статьи с 1027 по 1040 включительно. Некоторые положения, регламентирующие использование объектов интеллектуальной собственности, содержатся в части 4-й ГК РФ.

На ДКК распространяются правила лицензионных соглашений, если они не противоречат 54-й главе ГК и условиям договора.

Моменты, касающиеся налогообложения, прописаны в Налоговом кодексе. Согласно статье 149, пп. 26.2, переход прав на разработки по ДКК освобождается от налогов. Но при этом в стоимость договора должно входить вознаграждение за переход прав по каждому объекту — ноу-хау, изобретению и т. д.

Что нужно знать о правовой природе ДКК:

• Он является взаимным. Каждая сторона имеет права и выполняет прописанные в соглашении обязанности.
• Вступает в силу сразу после подписания, т. е. является консенсуальным.
• Стороны получают финансовую выгоду — договор всегда возмездный.

Участниками сделки являются:

• правообладатель (франчайзер) — тот, кто передает права на бренд, технологии производства;
• пользователь (франчайзи) — тот, кто покупает эти права, открывает свой бизнес под чужой вывеской.

По российскому законодательству участниками соглашения могут быть только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, зарегистрированные в России и за рубежом. Обычный гражданин не может продать или получить такие права, ему нужно зарегистрироваться как ИП.

Основные элементы договора

Стороны договора концессии указывают результаты интеллектуальной деятельности, передаваемые в пользование. Франчайзи получает исключительные права на товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, дизайн, секрет производства.

Владелец передает стандарты, правила, методы ведения деятельности — всю бизнес-модель. Могут передаваться права на фирменный стиль, брендбук, логотип, персонажей, правила обслуживания клиентов, лекала одежды, дизайн изделий, доступ к программному обеспечению и базам данных клиентов.

За пользование брендом и бизнес-моделью в течение определенного или неопределенного срока франчайзи выплачивает владельцу бизнеса вознаграждение. В документе прописываются его размеры, способы и сроки выплаты, способы использования переданных прав, требования к качеству продукции и уровню сервиса.

Отличия от других видов договоров

Для оформления отношений франчайзинга правообладатель и приобретатель прав могут заключать между собой и другие виды договоров, в частности:

• лицензионное соглашение — владелец программного обеспечения, товарного знака, авторского произведения предоставляет другой стороне исключительные права в оговоренных пределах;
• договор аренды — в пользование переходит предприятие как имущественный комплекс.

Чаще всего выбор идет между договором коммерческой концессии и лицензионным соглашением. В чем разница:

• Для правообладателя лицензионное соглашение открывает большее «пространство для маневра»: можно передать любой объем прав, например, только возможность использовать коммерческое обозначение. Тогда как франшиза не ограничивается передачей одного лишь товарного знака, а предоставляет доступ к разным аспектам бизнеса.
• В ДКК нельзя включать объект, который не получил охранного свидетельства в Роспатенте. А по лицензии можно разрешить другому лицу пользоваться незарегистрированным логотипом.
• Договор концессии необходимо регистрировать в Роспатенте, договор лицензии — не обязательно (если передаются в пользование незарегистрированные объекты авторского права).
• Концессия предполагает тесное, долгосрочное сотрудничество, совместную работу под общим брендом.
• Договор концессии налагает на франчайзера больший объем ответственности — например, он должен контролировать работу франчайзи и нести субсидиарную ответственность перед потребителями. То есть отвечать пред ними, если услуги или продукция оказываются низкого качества. При лицензировании ответственность правообладателя меньше.
• Лицензионное соглашение может быть безвозмездным, а договор концессии — нет.
• ДКК могут заключать только ИП и организации, а участниками лицензионного соглашения могут быть и физические лица.
• Франчайзи имеет преимущественное право на продление договора, а значит, его инвестиции защищены. Лицензия этого не предусматривает.

Если компания давно существует на рынке, все процессы налажены и регламентированы, лучше подписать договор концессии. Если товарного знака пока нет, как и четкой регламентации и стандартизации процессов, рекомендуется заключать лицензионное соглашение.

Нюансы договора коммерческой концессии

Не бывает безвозмездных договоров концессии. Суммы, способ и условия выплат, срок предоставления отчетности всегда прописываются в тексте соглашения.

Право использовать бренд можно передать при условии оплаты паушального взноса и роялти (или без него). Это прописывается в условиях договора.

• Паушальный взнос ― единоразовый платеж франчайзеру. Обычно он составляет не более 10% от общей суммы затрат на франшизу. Считается, что это оплата за информацию о бизнес-модели, раскрытие информации о технологиях и т. д.
• Роялти ― обязательный ежемесячный платеж предпринимателя франчайзеру за право пользования брендом. По договоренности сторон, может выплачиваться как фиксированная сумма, так и определенный процент от общего оборота за определенный период (месяц, квартал, год). В некоторых компаниях роялти отсутствует.

Наличие зарегистрированного обозначения, которое будет передаваться по договору, обязательно. При покупке франшизы проверьте в реестре его номер, срок действия и другие данные. Убедитесь, что ваша деятельность соответствует классам МКТУ, в которых зарегистрировано обозначение.

Концессия может быть исключительной или неисключительной. В первом случае владелец бренда передает комплекс прав только одному партнеру, во втором — открывает целую сеть.

Обычно договор заключается на определенный период времени. Если в условиях не указан срок действия договора концессии, его можно расторгнуть, уведомив другую сторону за полгода (по умолчанию). Досрочное расторжение возможно, если другая сторона не выполняет условия. Например, франчайзи не следит за качеством товаров и услуг, нарушает правила и инструкции, не выплачивает в установленный срок роялти. Также действие договора прекращается, когда истекает срок правовой охраны товарного знака или в том случае, если одна из сторон признается банкротом. Могут быть и другие случаи, прописанные в ДКК.

Как открыть франшизу, какие у нее есть преимущества и недостатки для обеих сторон, читайте в этой статье.

Обязательные условия договора

В ДКК обязательно прописывают следующие моменты:

• Предмет договора. Указываются все права, которые другой предприниматель получает от владельца бренда. Перечисляются все передаваемые в пользование объекты — товарный знак, знак обслуживания, коммерческое обозначение, дизайн, ноу-хау.
• Объем прав. Здесь необходимо обозначить границы действия прав. Прописываются все способы использования интеллектуальной собственности. Если выйти за эти рамки, условия договора будут нарушены. Например, если договор не предусматривает использование товарного знака в рекламе, а франчайзи разместил обозначение в рекламном ролике. Это можно делать только по письменному согласию франчайзера.
• Размер оплаты за пользование франшизой. Здесь указываются суммы паушального взноса и роялти, порядок и сроки выплат. Взносы могут быть ежемесячными, ежеквартальными, ежегодными.
• Пункт о неразглашении секретной информации о бизнес-процессах компании, особенностях технологии и других конфиденциальных сведений. Это особенно важно, если передается секрет производства — при его разглашении прекращается правовая охрана.
• Соглашение о соблюдении технологий и стандартов. Качество товаров и сервиса должны быть не хуже, чем у франчайзера.

Правообладатель по договору коммерческой концессии несет ответственность перед потребителями. Если под его маркой будет выпускаться некачественная продукция, упадет спрос и пострадает деловая репутация. Владелец бренда заинтересован в том, чтобы франчайзи работал добросовестно и соблюдал фирменные стандарты. Поэтому он контролирует работу партнера, периодически проводит проверки.

Дополнительные условия

Среди них можно выделить такие:

• Территория. Разъяснения, в каких странах/городах можно размещать точки. Можно указать не только населенный пункт, но и микрорайон, улицу, дом.
• Сроки действия договора. Их можно вообще не оговаривать, тогда франшиза будет бессрочной. Рекомендуется все же указывать срок, так как комплекс прав на интеллектуальную собственность может измениться со временем, правообладателю выгоднее продлить старое соглашение на новых условиях или заключить новое. Срок действия договора не может превышать период правовой охраны передаваемых объектов (товарного знака, патента).
• Субконцессия. Можно или нельзя франчайзи заключать подобные договора с другими предпринимателями. Правообладатель может запретить передавать права на бренд третьим лицам.
• Запрет на заключение договора концессии с конкурентами на время действия ДКК и в течение нескольких последующих лет, пока актуальная коммерческая тайна.
• Отказ на конкурирование с правообладателем на определенной территории. Позволяет обезопасить бизнес, оградить от конкуренции. Требование может распространяться на определенный срок уже после того, как ДКК утратит силу.
• Коммерческие помещения. Требования к расположению торговой точки, этаж, локация в городской застройке, дизайн и т. д. Эти моменты часто приходится согласовывать с правообладателем.
• Установление цен. Получатель прав обязуется продавать товары/услуги по определенной стоимости. Это способствует снижению конкуренции, сохраняет доступность продукции или сервиса для потребителя.
• Список поставщиков. Франчайзер указывает, где необходимо сырье для предприятия.
• Порядок предоставления результатов интеллектуальной деятельности. Информация может передаваться онлайн, на материальном носителе.

Если дополнительные ограничительные условия нарушают антимонопольное законодательство, то признаются недействительными.

Ответственность, например, штрафы за нарушение основных и дополнительных условий, прописывают в договоре.

Обязанности франчайзера

В договоре концессии (франчайзинга) подробно перечисляются обязанности правообладателя:

• Регистрация договора в Роспатенте. Не всегда этим занимается правообладатель. Этот момент нужно четко обозначить в условиях. Если никто не возьмет на себя ответственность за регистрацию, сделка не состоится, даже если соглашение будет подписано.
• Передача франчайзи документации, необходимой для работы. Правообладатель должен своевременно предоставлять все необходимые документы для функционирования предприятия.
• Проведение консультаций. Договор может включать обязанность владельца обучать персонал франчайзинговой сети.
• Контроль качества товаров и услуг. Правообладатель должен контролировать уровень сервиса и продукции, которые предоставляет франчайзи. Это предусмотрено в ст. 1034 ГК РФ.

Обязанности владельца прав перечисляются в ст. 1031 ГК РФ.

Покупая франшизу, уточните, будет ли франчайзер помогать с рекламой. Это нужно прописать в условиях договора. В паушальный взнос часто входят расходы на рекламу и маркетинг. В одних франшизах правообладатель сам занимается раскруткой бренда или выбирает подрядчика, в других— рекламой занимается франчайзи.

Обязанности франчайзи

На получателя интеллектуальных прав возлагаются следующие обязанности:

• Пользование товарным знаком только в рамках договора. В нем прописаны все возможные способы использования объекта интеллектуальных прав. Все остальные запрещены.
• Соблюдение режима коммерческой тайны. Нельзя разглашать конкурентам секретные сведения о бизнесе.
• Выполнение всех правил франшизы. Необходимо работать строго по инструкциям правообладателя.
• Поддержка стандартов. Франчайзи должен поддерживать уровень сервиса и качества продукции, предоставлять клиентам все дополнительные услуги, заявленные главной компанией.
• Выплаты. Получатель прав обязуется в срок выплачивать правообладателю вознаграждение за пользование франшизой, предоставлять отчетность.

Обязанности франчайзи можно найти в статье 1032 Гражданского кодекса.

Получатель прав может заключать договоры субконцессии, если это разрешено первичным договором. Тогда он сам становится франчайзером и предоставляет интеллектуальную собственность правообладателя вторичным пользователям. Схема напоминает сублицензирование бренда — права пользования передаются по цепочке.

Что следует учесть при заключении субконцессии:

• договор заключается на срок, не превышающий время действия договора концессии;
• если первичный договор недействителен, то и субконцессия — тоже;
• если договор концессии досрочно прекращает действовать, права и обязанности вторичного правообладателя (франчайзи по первому договору) переходят к юрлицу, которому принадлежит бренд, но тот вправе отказаться;
• если вторичный пользователь причинил своими действиями вред собственнику бренда, вторичный правообладатель несет за это субсидиарную ответственность.

Прежде чем поставить подпись под договором концессии или субконцессии, изучите и обсудите с юристом все условия сделки. Если у вас в штате нет такого специалиста, обратитесь в юридическую компанию или патентное бюро.

Регистрация договора коммерческой концессии в Роспатенте

После того как стороны согласовали все детали договора, его необходимо зарегистрировать в Роспатенте. Для этого нужно подать заявку. Она включает:

• результаты интеллектуальной деятельности, права на которые передаются по ДКК;
• указание вида концессии (исключительная или неисключительная);
• территориальные ограничения;
• срок действия договора;
• способы использования объекта.

Образец заявления имеется на сайте Роспатента. Документ подписывают обе стороны.

Нужно приложить оригинал подписанного договора, сведения о франчайзере и франчайзи, представителе (если действуют через него). Также прилагаются квитанции, подтверждающие уплату пошлин.

За рассмотрение заявки и принятие решения нужно заплатить 4 тысячи рублей, а также 13 тысяч рублей за каждый знак, указанный в договоре, и по 4 тысячи рублей за каждый патент, свидетельство, расширяющие предмет договора. Например, в договоре указан один знак и два патента. Тогда сумма будет следующая: 4+13+4+4=25 (тысяч рублей).

Заявление подается онлайн (через Госуслуги), в окно приема Роспатента или отправляется заказным письмом.

В процессе рассмотрения заявки государственные эксперты могут направлять заявителю уведомления с просьбой внести исправления. После проверки Роспатент принимает решение о регистрации и публикует данные договора в своем реестре. Срок проведения процедуры — до 68 дней с даты поступления заявления.

Случается, что заявителю отказывают. Отказ может быть связан с нарушением подачи документов:

• Нет заявления.
• Неправильно подан документ в электронном виде.
• Не указали все необходимые реквизиты документов.
• У франчайзера отсутствуют исключительные права на передаваемое обозначение.

Если договор не зарегистрируют, он не будет иметь силы — работать по франшизе нельзя.

О порядке регистрации соглашения стороны договариваются еще до его заключения, указывают в документе, чья это обязанность — как правило, правообладателя.

Внесение изменений в договор

Партнеры могут изменить договор по взаимному соглашению, в судебном порядке по требованию одной из сторон (если вторая грубо нарушает условия договора) или когда изменяются обстоятельства, при которых заключался ДКК.

Если в договор коммерческой концессии вносятся изменения, об этом обязательно требуется уведомить Роспатент. Нужно будет провести процедуру в том же порядке, что и при регистрации. Дополнительно за внесение правок необходимо будет заплатить госпошлину. Ее размер такой же, как и за регистрацию договора.

Досрочное прекращение договора тоже подлежит государственной регистрации. Пошлина составляет 4 тысячи рублей независимо от количества обозначений, патентов.

Чего стоит опасаться

Покупка франшизы — отличная возможность войти в трендовый бизнес, а не строить его с нуля. Однако следует учесть возможные риски, особенно если у вас мало опыта.

Чтобы не попасть в ловушку недобросовестного франчайзера, ознакомьтесь со списком частых проблем:

• Франчайзер-пустышка. Это мошенник, который лишь делает вид успешного бизнеса. Зарабатывает на получении паушальных взносов.
• Невыгодный договор. Франчайзер может поставить такие условия, которые явно вредят франчайзи.
• Налоговая. Иногда в договоре указывают неверные суммы выплат по договору, что может вызвать вопросы со стороны налоговой службы.
• Лишние затраты. Например, оплата госпошлин должна производиться франчайзером. Но он может умолчать этот факт и заставить франчайзи оплатить всю сумму.
• Подписание иного договора, вместо договора концессии. Вы получите не тот объем прав, на который рассчитывали, бизнес будет сложно вести.
• Размытые формулировки. Это часто приводит к судебным спорам. Например, «несоответствие качеству услуг/продукции» — слишком абстрактное условие. Должны быть четкие критерии оценки. Это позволит цивилизованно выйти из договорных отношений.
• Указаны не все способы использования бренда, которые вам нужны. Например, вы планируете использовать логотип или слоган в рекламе, соцсетях и интернете, а договор этого не предусматривает.
• У франчайзера нет прав на обозначение. Убедитесь, что контрагент действительно является правообладателем, проверьте по базам ФИПС. Если это субконцессия, нужно отследить всю цепочку — действительно ли контрагент владеет товарным знаком.
• Ответственность сторон за нарушения указана в общих чертах. Нужно внести в договор конкретные ситуации и точные суммы, например, «штраф за разглашение секрета производства — 100 тысяч рублей».
• Шаблон, а не индивидуальный проект. При покупке или продаже франшизы многие используют типовой договор, скачанный из интернета. Мы не рекомендуем этого делать — лучше создать документ с учетом ваших интересов и потребностей, без лишних условий и абстрактных формулировок.

Мы перечислили далеко не все подводные камни, с которыми можно столкнуться при открытии или покупке франшизы. Чтобы избежать неприятных ситуаций, внимательно читайте договор и обсуждайте все непонятные вам моменты с франчайзером. Если сомневаетесь в своем решении, воспользуйтесь помощью специалиста.

Свести к нулю репутационные и финансовые риски поможет обращение в патентное бюро «Институт Инноваций и Права». Опытные юристы и патентные поверенные защитят ваши права и помогут увеличить прибыль независимо от того, покупаете вы франшизу или продаете.

Подготовим договор концессии (франчайзинга) всего за два дня — разработаем документ с нуля с учетом ваших интересов и специфики бизнеса, согласуем с контрагентом. Или проверим уже готовый договор, внесем уточнения, найдем приемлемое для обеих сторон решение. Подписанное соглашение зарегистрируем в Роспатенте, избавим вас от хлопот, сэкономим время и деньги.

Чтобы стать нашим доверителем, оставьте свои контакты или позвоните по указанным на сайте номерам телефонов. Гарантируем абсолютную конфиденциальность.